重庆公司法律顾问律师

　　《公司法》对有限公司股权转让，做出了对内转让、对外转让的概括性规定。2005年10月修改后的《公司法》，又对股东继承做出了原则性的规定。但在公司实际运作中，除了股东继承外，又出现了一些特殊形式的股权转让，如离婚中涉及的股权转让、股权赠与、股权捐赠、股权质押、“人走退股”等，本文对此进行具体分析。?

一、股东继承?

　　《公司法》第76条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格;但是，公司章程另有规定的除外。”应当说，该条的规定，从立法上平息了关于股东资格能否继承的问题，也平息了股权继承和股东继承的关系问题。?

　　有限公司章程中，如果对股东死亡，是否能够继承股东资格，有规定的，按章程的规定办理;如果没有规定，那么死亡股东的合法继承人，可以按照《继承法》的规定，分割继承的股权，从而享有股东资格。当然死亡股东有遗嘱的，应当按照遗嘱办理。?

　　股东继承中涉及的具体问题：?

　　1. 死亡股东存在出资瑕疵的，如出资不到位、抽逃出资、以非货币出资未经评估等，应由继承人承担相应责任;股东分期出资的，应由继承人出资。?

　　2. 无民事行为能力人或限制民事行为能力人依法可以继承股东资格。?

　　股东资格的取得分为两大类，一是原始取得，另一种是继受取得。由于继承取得股东资格，属于继受取得。有观点认为，由于股东的权利，包含自益权和共益权，即除了资产受益权外，还有股东会出席权、表决权、选举权和被选举为董事、监事的权利。而无民事行为能力人或限制行为能力人，是无法行使共益权的，因此，他们继承的只能是股权，而非是股东资格。其实，这样的观点是错误的。?

　　《民法通则》对无民事行为能力人或限制行为能力人设定了监护制度;《继承法》第6条规定了“无行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人行使;限制行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人行使，或者征得法定代理人同意后行使”。国家工商行政管理总局于2007年6月25日下发了《关于未成年人能否成为公司股东的答复》，该答复内容如下：“《公司法》对未成年人能否成为公司股东没有作出限制性规定。因此，未成年人可以成为公司股东，其股东权利可以由法定代理人代为行使。”何况，股东参加股东会，可以授权代理人出席。?

　　当然，根据《公司法》第147条规定“无民事行为能力或者限制民事行为能力，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员”，因此无民事行为能力或者限制民事行为能力人没有董事、监事的被选举权，不得担任公司的董事、监事及高级管理人员。?

　　3. 继承人为法律限制不得担任股东者，依法不能取得股东资格。?

　　公司股东死亡后，继承人中如果有公务员，当然不能取得公司股东资格。《国家公务员法》第53条规定：公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：(十四)从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。《法官法》、《检察官法》对此也有明确规定。?

　　继承人中有国有企业领导人的，其继承股东资格也受到限制。《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》，要求国有企业领导人员应当忠实履行职责，不得“个人从事营利性经营活动和有偿中介活动，或者在本企业的同类经营企业、关联企业和与本企业有业务关系的企业投资入股”。此外，中共中央、国务院、中央纪委也对党政干部及其配偶、子女经商做出禁止、限制的规定。?

　　对于禁止担任股东的继承人，应当要求其转让股权，按照股权转让的程序办理。?

　　4. 有限公司股东人数超过50人的问题。?

　　由于死亡股东的继承人多，可能出现有限公司股东人数超过50人的问题，在此情况下，可以通过委托持股等方式解决。?

二、股权赠与?

　　赠与是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人、受赠人表示接受的一种行为。股权赠与，分为两种：一是股东生前将股权赠与他人，二是股东遗赠，股东遗赠股权又包括遗赠抚养这一情况。?

　　对于股权赠与，目前主要存在两种观点：一是股东对于自己的股权，可以自由处置，因为赠与没有对价，因此，不必取得其他股东的同意，其他股东也不能行使优先购买权;二是股权赠与是转让的特殊形式，转让就包括有偿和无偿两种，赠与也应当征得其他股东的同意，并赋予其他股东优先购买权。?

　　笔者认为，修改后的《公司法》仅对股东继承这一种情况做了规定，而对股权赠与等没有做出规定，主要是考虑到继承的行为是在股东死亡后发生的，是被动转让股权。而赠与是股东积极的行为表示，是主动的。因此，股权赠与应当履行一定的程序。?

　　《公司法》对股东转让股权以及新增股东，规定了原有股东的表决比例。即股东向第三人转让股权，应当经其他股东过半数同意;新增股东，需要经代表三分之二以上表决权的同意。而股东赠与股权，产生股东变化，应当履行相关的程序。最高法院对执行股权也依照《公司法》做出了程序性规定。为此，提出如下设想及建议：?

　　1. 股东应向公司董事会或执行董事，提出书面股权赠与的申请(包括受赠人的具体情况);?

　　2. 公司董事会或执行董事召集临时股东会，就股东赠与股权以及受赠人的情况，进行表决(可以设置一定的比例，比如过半数通过);?

　　3. 根据表决情况，如果同意股东赠与股权，那么公司将变更股东名册，办理股东变更登记。?

　　如果决议不同意股东股权赠与，那么该股东即不能对外赠与。外商投资有限公司中，股权质押就必须全体股东同意，才可以质押，这就充分体现人合的特征。?

　　遗赠作为赠与的一种，遗赠是指自然人以遗嘱的形式进行的财产赠与，受遗赠人可以是自然人、法人、其他组织或国家，但必须不是立遗嘱人的法定继承人。?