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司法解释关于公司解散清算的程序分析

来源:重庆公司法律顾问   网址:http://www.zylssz.com/   时间:2015-12-04 09:12:59

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  司法解释关于公司解散清算的程序分析

  根据公司法的有关规定,公司解散事由主要包括以下五种情况:(1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(2)股东会或者股东大会决议解散;(3)因公司合并或者分立需要解散;(4)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(5)法院依照《公司法》第183条的规定予以解散,即根据股东请求而司法解散。除公司合并或分立外,公司在解散事由出现后,均应当成立清算组进行清算。公司因合并或分立而解散的,是公司解散中的一种特殊情况,债权人在公司合并和分立前可以提前要求公司清偿债务或者提供相应的担保。即使在公司合并或分离后,债权人仍可以向与消灭的法人有权利义务继受关系的法人主体主张权利,因此不会对债权人利益产生多大不利影响,无需通过清算程序来清理公司的各种法律关系。但是,当公司出现其他解散事由时,公司不能存续且权利义务关系也无人继受,此时应当通过相应的程序清理消灭公司现存的所有法律关系。

一、清算程序的启动

  公司清算包括解散清算和破产清算两种,解散清算原则上由企业自行组织清算,即公司按照法律法规规定的程序、方式等自己组织清算而无须外力的介入。有限责任公司和股份有限公司的最高决策机构在公司出现解散事由之日起15天内组织成立清算组。只要公司严格遵从法定的程序和方式进行清算,外力没有理由进行干涉,因为公司清算本来就属于公司意思自治的范畴。

  公司清算应当自行组织,但在出现特定事由时,出于对有关权利人的利益保护以及社会秩序的维护,有关权利人可以向人民法院提起强制清算申请的司法救济。公司法184条规定,公司在解散后逾期不成立清算组织精算的,债权人可以申请法院指定有关人员进行清算。债权人申请强制清算的具体事由包括:1、公司解散逾期不成立清算组织进行清算;2、虽然成立清算组织但故意拖延清算;3、违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

  新生效的公司法司法解释将提出强制清算申请的主体扩大到了公司股东,在公司债权人没有申请法院制定有关人员组成清算组进行清算时,单独持有或者合计持有公司股权10%的股东可以申请法院指定清算。公司法司法解释二的第一条就明确规定了一定份额股东提起解散公司诉讼份的具体事由:(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;(三)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;(四)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

  虽然公司强制清算有法院的参与,但强制清算主要是在公司自行清算无法启动时,试图通过法院的干预来迫使公司启动清算程序,最终执行清算行为的还是公司。因此,公司解散清算是种以公司自行组织清算为主,法院强制清算为辅的公司意思自治行为。

二、公司清算程序

1、公司权力机构决议

  公司权力机构(股东会或董事会)在公司解散事由出现之后应及时召开股东会或者董事会,表决通过公司解散决议。

  2、清算组的成立和备案

  公司在解散事由出现之日起15天内公司即应成立清算组,有限责任公司清算组由全体股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成,也可选任注册会计师、注册律师或其他熟悉清算事务的专业人员作为清算组成员,清算组成员不得少于三人。自清算应当自成立之日起10日内须将清算组成员、清算组负责人名单向所在的公司登记机关备案。

  3、清算公告和债权登记

  清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告

  ●债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五天内,向清算组申报其债权。债权人申报其债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。清算组核定债权后,应当将核定结果书面通知债权人。

  ●书面通知和清算公告应包括企业名称、住址、清算原因、清算开始日期、申报债权的期限、清算组的组成、通讯地址及其他应予通知和公告的内容。

4、清算财产

  清理公司财产、编制资产负债表和财产清单,公司清算期间的财产包括:1、清算开始时公司所有的或者经营管理的财产;2、清算开始后至清算终结前公司所取得的财产;3、应当由公司先使的其他财产权利。公司内属于他人的财产,由该财产权利人通过清算组收回;已作为担保物的财产,由债权人以提保财产为限优先受偿,未受偿部分视同非担保债权。担保物价款超过所担保的债务数额的部分,属于清算财产。

5、制定清算方案

  清算组在清理公司财产清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,如果发现公司财产不足清偿债务的,应当立即向人民法院申请宣告破产;否则应当制定清算方案,清算方案应经股东会确认。

  清算财产拨付清算费用后按下列顺序清偿:

(1)职工工资;

(2)社会保险费用;

(3)法定补偿金;

(4)税款;

  (5)企业债务;企业未到清偿期的债务,也应予以清偿,但应当减去未到期的利息;因债权争议或诉讼原因致使债权人、股东暂时不能参加分配的,清算组应当从清算财产中按比例提存相应金额;

  (6)清算财产清偿后的剩余财产,按投资比例分配给股东。

6、清算报告

  由清算组制作清算报告、清算期内收支报表和各种财务帐册,报股东会或人民法院确认。清算报告经确认后,视为已解除清算组的责任。但清算组有违法行为的,不在此限。

7、注销登记

  公司清算组应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记,工商行政管理局核准注销登记后,清算组应当公告企业终止。

  申请公司注销登记应提交的文件、证明。

  ●公司清算组织负责人签署的公司注销登记申请书;

  ●股东会通过的关于公司解散的决议;

  ●股东会确认的清算报告;

  ●《企业法人营执照》正、副本及公章;

  ●清算组织成立的六十日内在报纸上公告的报样;

  ●税务部门出具的完税证明;

  ●法律、法规、规章和政策规定应提交的文件、证件.

  未经清算就自行终止的行为是没有法律效力的,不受法律保护。

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