重庆公司法律顾问律师

普通股的首次公开发行注册及汇报。境外公司在美国的交易所上市出售其股票5必须根据《1933年证券法》（以修订本为准）（“证券法”）的规定首先向SEC 将其股票登记备案。若是一家境外公司，SEC 通常要求公司以F-1 表格注册。F-1 表格为编制出售股票的招股书提供了原则性的基础。根据美国的法律，招股书是境外公司就其出售股票发放的唯一的资料。因此，招股书是兼具披露性和销售性的文件，其中包含详尽的资料，包括境外公司的业务、管理结构、营运、财务状况及风险等6（以下会作详细讨论）。当注册说明书被宣布有效后，境外公司就必须根据交易法履行其定期向色SEC 报告的责任。境外公司须每年递交20-F 表年报及以6-K 表递交若干公司在本土国的报告。纳斯达克上市要求。若境外公司选择在美国的交易所挂牌，便须要符合5 一家没有求售其股票的境外公司可选择成为一家自愿汇报公司，以20-F 表登记备案其注册说明书及继续以定期汇报告备案。在这情况下，20-F 表将由SEC 审阅。根据《1934 年证券交易法》（以修订本为准）下成为的自愿汇报公司的好处是，只要其不是一家“空壳公司”的话，以后便可以使用F-2 表或F-3 表作注册其证券从而达到融资的目的。这两种表格都要比F-1 表简短许多。6 公司亦必须以8-A 表形式登记备案。该表格概述了有关出售证券的性质。7HK 909733 v22/4/04 12:34 PM (99979.0201)不同交易所的上市规定。虽然在美国有不少证券交易所，许多以亚洲为基地的公司都会选择在纳斯达克挂牌上市。纳斯达克证券市场包括两个板块：纳斯达克全国市场（Nasdaq National Market），当中包括于纳斯达克市场中比较大的及其证券成交比较活跃的公司；及纳斯达克小型资本市场（Nasdaq SmallCapMarket），当中包括许多正在迅速发展的公司。要在纳斯达克全国市场挂牌上市，境外公司必须首先满足三个上市标准之一下面的全部要求，然后必须至少满足两个持续上市要求的其中之一（以确保上市地位）。其中一个及两个持续上市要求（确保不会被除牌）中的其中一个（标准详情请见本文之附件甲）。要在纳斯达克的小型资本市场挂牌上市，则必须满足其初次上市要求及持续上市要求（详见附件乙）。纳斯达克的初次及持续上市要求分为“量”及“质”两种。以下就对纳斯达克全国市场的上市要求作简单介绍：“量”的要求。以下描述的对“量”的要求适用于证券如普通股、美国境外或境内的有限责任合伙权益及ADRs。该标准量化了若干要求，当中包括制定了下列事项的最低门槛：股东权益、市场总值、收益水平、公众持有之股份（公众持股量）、经营历史、公众股市场价值、最低买价、股东数目及造市商数目。最初上市要求如下：标准一(1) 证券发行人之股东权益至少达1,500 万美元；(2) 发行人在上一个会计年度或前三个会计年度中的两个年度的税前收入至少达100 万美元；(3) 发行人所发的证券的公众持股量至少达110 万股；(4) 公众所持股份的市场价值至少达800 万美元；(5) 每股买价为5 美元或以上；(6) 至少有400 名持100 股以上股票的股东；及(7) 对该证券而言至少有三名已注册的及活跃的造市商。8HK 909733 v22/4/04 12:34 PM (99979.0201)标准二(1) 证券发行人之股东权益至少达3,000 万美元；(2) 发行人所发证券的公众持股量至少达110 万股；(3) 公众所持股份的市场价值至少达1,800 万美元；(4) 每股买价为5 美元或以上；(5) 至少有400 名持100 股以上股票的股东；(6) 对该证券而言至少有三名已注册的及活跃的造市商；及(7) 发行人至少要有两年经营历史。标准三(1) 发行人要达到以下其中一项：(i)其上市证券的市场总值达7,500万美元；或 (ii)在上一个会计年度或前三个会计年度中的两个年度内的资产总额及收益总额分别达7,500 万美元；(2) 发行人所发证券的公众持股量至少达110 万股；(3) 公众所持股份的市场价值至少达2,000 万美元；(4) 每股买价为5 美元或以上；(5) 至少有400 名持100 股以上股票的股东；及(6) 对该证券而言至少有四名已注册的及活跃的造市商。境外公司在上市后须继续达到两个持续上市要求的其中一个以维持上市地位（详见本文之附件甲）。“质”的要求。纳斯达克全国市场及纳斯达克小型资本市场均对上市证券的初次及持续上市方面有特定的“质量”要求。一般而言，“质量”要求的规则都是与公司管治活动密切相关的。例如，若纳斯达克确定公司有违反或规避其公司管治之规定，则纳斯达克可采取“任何适当的行动”，当中包括附加9HK 909733 v22/4/04 12:34 PM (99979.0201)额外之上市要求或拒绝公司的证券上市申请。该标准颇为主观，审查则以个案具体情况为基础进行。此外，上市的“质量”要求还包括与分发定期报告、成立公司董事委员会及审计委员会、及股东批准权等因素相联系的若干要求。一些比较重要的标准如下7：(1) 分发年度报告及中期报告。公司应在股东年会前向股东提供年度报告。报告中应包括公司（及其子公司）的审计财务报表；(2) 独立董事。公司的董事会必须至少有三名“独立董事”8；(3) 审计委员会。公司必须使用一份正式的审计规则并由审计委员会每年检讨一次。审计委员会必须至少有三名成员，全部必须是独立董事；(4) 股东大会。公司必须每年举行股东大会并向纳斯达克提供开会通知；(5) 股东代表的委任。在公司所有股东大会必须允许及委任股东代表参加。会议代表的委任书副本必须提交纳斯达克存档；(6) 利益冲突。公司必须定期就所有关连人士交易作审查(7) 股东批准。除一些例外的情况，公司必须就进行某些交易寻求股东的批准，这些交易包括(i)通过若干以股票为基础的补偿计划、(ii)致使公司控制权出现变动的发行及(iii)若干并购或其他涉及关连人士利益的交易、以高于或低于市场价发股、或可令公司有投票权股份增加20%的交易；及(8) 同业审查。公司必须由一家独立会计师进行审计。该独立会计师必须受另一家独立会计师对其审计质量作独立审查。该审查包括审计师的质量管制系统是否适当、是否有效地运作、及已建立之政策有否付诸实行或有否参与其他同业审计计划，及在十八个月7 纳斯达克不会要求任何香港或中国公司作出与下述冲突的行为：(a)公司“本土国”之法律或(b)在公司“本土国”一般地被人们视作为商业行规的行为。在某些情况下，纳斯达克是有能力豁免在此描述的要求的。8 “独立董事”的定义是排除公司或其子公司的行政人员和雇员以及董事会认为会影响其执行董事职责时运用独立判断力的人。10HK 909733 v22/4/04 12:34 PM (99979.0201)内有否受到符合若干指引的同业审查。上市程序概述。当境外公司决定了在美国作首次公开发行后，公司便需要进入一连串的程序。这些程序通常都需要花上数个月的时间，期间将需要一队包括公司管理层、投资银行家、律师、会计师及财经印刷公司的工作组。整个过程包括(a)拣选一队专业工作组，包括一家愿意承销证券的投资银行、(b)对境外公司进行尽职调查、(c)起草及呈交招股书（亦作为注册说明书一部份）及承销协议、(d)筹办“路演”作宣传及(e)交割及制定该发行的价格。在公开发行的过程中的一个重要步骤是寻找一家有兴趣在该发行中承销该证券的美国投资银行。大部份的投资银行都只会承销一些自己拥有丰富研究经验及能力的行业的发行。这样的专门化不单增加了投资者对银行的信心，同时相应地亦可加强该次发行的可信性。再则，由于境外公司是需要依靠主管承销商去继续替公司编制研究报告，银行的研究能力在完成发行后亦是十分重要的。当一队由投资银行、律师及会计师组成的工作组组成后，境外公司还可能需要在准备编制注册说明书前采取若干步骤。这些步骤包括对其会计记录审计、把该记录调节至符合《美国一般公认会计原则》（“US GAAP”）及委任独立董事及成立审计委员会。下一个重要的步骤便是尽职调查。公司的投资银行及会计师应开始对公司的管理、营运、财务状况、市场地位、业务计划及合同等进行彻底调查。由于若招股书有任何重大的不实陈述或遗漏会令公司负上法律责任，主管承销商、法律顾问及其他一起准备注册说明书的各方都会进行深入的“尽职调查”工作，会见公司管理层、公司客户、公司供应商、审计师及其他人士，以汇总及确认主要的业务资料。境外公司能愈早聘用有经验的顾问，该顾问便能愈容易协助公司回应尽职调查中的查问及编纂有关文件。这过程通常都是费时及严格的。但这是让公司提供其准确概况的一个关键步骤。在公开发行的过程中，起草招股书及注册说明书是另一个关键步骤。境外公司须以F-1 表的形式提交其招股书及注册说明书。境外公司在其提交予SEC 的注册说明书中必须包括其在公司历史上特定期间内营运及现金流量的审计报告。该类财务报表可根据任何的《一般会计原则》（“GAAP”）编制。若公司并未使用US GAAP，则该财务报表须在其附注中就US GAAP 及所适用的11HK 909733 v22/4/04 12:34 PM (99979.0201)GAAP 的差异作出调整。另外，该调整应能将这些差异的效果加以量化的。除了公司的财务报表之外，注册说明书还应包括以下几项内容：公司业务、产品、市场、客户、策略、设施及市场地位的描述；公司每一董事及行政人员的清单及简历；以整个集团而言，公司及其子公司支付予公司董事及行政人员的酬金总额；一个列出公司主要股东及董事及行